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从业禁止规定与禁止令的异同
2016-12-02 10:22:07
刘志山

《中华人民共和国刑法修正案(八)》中规定:判处管制、拘役和有期徒刑缓刑的,可以根据犯罪情况,同时禁止犯罪分子在执行期间或者在缓刑考验期限内从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人,即“禁止令”。2015829日全国人大常委会通过的《中华人民共和国刑法修正案(九)》增加规定:“因利用职业便利实施犯罪,或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的,人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要,禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业,期限为三年至五年。”即
“从业禁止”规定。

上述两类规定有何不同之处,在刑事诉讼中究竟如何适用,本文谈几点初浅的认识。

一、从业禁止与禁止令的区别

1、适用的对象不同:从业禁止适用于从事特定职业犯罪的人即因利用职业便利实施犯罪,或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的人。而禁止令适用于被判处管制和宣告缓刑的犯罪分子,根据犯罪情况决定是否适用。

2、适用的条件不同:从业禁止规定适用于刑罚执行完毕后或者假释之日起;而禁止令适用于管制执行期间或缓刑考验期内。

3、禁止的内容不同:从业禁止规定是禁止其一段时间内从事原职业;禁止令是禁止从事特定活动、进入特定区域、场所、禁止接触特定的人。

4、执行的期限不同:从业禁止的期限为自刑罚执行完毕之日或者假释之日起三年至五年,其效力适用于刑罚执行期间。禁止令的期限,既可以与管制执行、缓刑考验的期限相同,也可以短于管制执行、缓刑考验的期限,但判处管制的,禁止令的期限不得少于三个月,宣告缓刑的,禁止令的期限不得少于二个月。判处管制的犯罪分子在判决执行以前先行羁押以致管制执行的期限少于三个月的,禁止令的期限不受前款规定的最短期限的限制。禁止令的执行期限,从管制、缓刑执行之日起计算。

5、法律后果不同:从业禁止规定被禁止从事相关职业的人,违反规定由公安机关给予处罚,情节严重的按照刑法第三百一十三条规定的拒不执行判决、裁定罪处罚;禁止令规定被禁止的人违反规定,由公安机关处罚,情节严重的按照程序撤销缓刑。

二、从业禁止与禁止令的联系

1、从业禁止规定和禁止令都是对被判处刑罚的犯罪分子一种短期权利上的限制。从业禁止规定,是禁止犯罪分子从事与犯罪有关的职业。禁止令是禁止犯罪分子从事特定活动、进入特定区域、特定场所、禁止接触特定的人。本质上是为了预防犯罪、保障社会公众安全和维护社会公众利益而根据被告人的犯罪情况,对其所采取的一项预防性的非刑罚处分措施,是刑法对法律后果的完善。

2、禁止令禁止的内容包含从业禁止规定中规定的禁止内容。禁止令可以禁止犯罪分子从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人。而其中的禁止特定活动,包含在一定时间内禁止其从事相关职业。例如,洗浴行业经营者涉嫌容留卖淫构成犯罪,人民法院如对其判处缓刑,可以禁止在缓刑考验期间从事经营洗浴行业,这与从业禁止规定中禁止其从事相关职业是一致的。

3、都由人民法院根据犯罪情况通过判决作出规定。无论是从业禁止规定还是禁止令,适用的前提都必须满足下列条件,第一,行为人必须实施了犯罪行为,即以行为人构成犯罪为前提;第二,行为人实施犯罪与所从事的职业有关,要么是利用职业便利,要么是该职业为犯罪提供了条件和可能;第三,行为人因实施该犯罪而被判处了“刑罚”;第四,人民法院根据该犯罪情况和预防再犯罪的需要,认为有必要宣告“从业禁止”或“禁止令”。被告人在管制执行期间或者拘役、有期徒刑缓刑考验期间,或者刑罚执行完毕或假释之后仍有再次利用其职业便利或条件实施犯罪的可能和危险的,为了预防犯罪、保障社会公众安全的情况下才可以适用。但都由人民法院根据犯罪情况作出规定。

三、如何正确适用从业禁止和禁止令的规定

1、准确理解适用的目的和意义。刑法修正案先后增加了禁止令和从业禁止的规定,足以说明新形势下更注重对预防犯罪的重视。利用行业、职业的条件实施犯罪的趋势越来越明显,增加禁止令和从业禁止的规定,与中央提出的惩治腐败、打击职务领域内犯罪是一致的。

2、准确把握适用的条件和范围。如何准确适用禁止令和禁止从业规定,首先要把握好两者适用的条件和范围,其次要把握好被告人实施犯罪与所从事职业的关联性,第三要把握好禁止其从事特定行业和相关职业对再次犯罪所起到的预防作用和程度。

3、准确提出适用的量刑建议。公诉机关作为求刑权的主体,应当在审查起诉阶段认真审查犯罪嫌疑人利用职业便利或行业条件实施犯罪的特点、规律和社会危害性,并逐一厘清相关证据,分析提出禁止令和从业禁止规定对预防犯罪和社会警示的作用程度,在向人民法院提起公诉时,准确提出适用禁止令和从业禁止规定的量刑建议。